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  各大国规模外资并购风险的举措(一)    3星级
作者:高梁  发布时间:2007/5/28  7064  来源:电气商情网
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国家发改委体改所国有资产研究中心主任、研究员  高  梁

美国:
美国对重要行业的跨国并购一直实行严格的管制,包括法律体系、审查程序,行政干预等。
1.联邦反托拉斯法:美国是最早颁布反托拉斯法的国家。《克莱顿法》(1914)第7条规定“公司间的任何并购,如果其结果可能使竞争大大削弱或导致垄断,都是非法的”。《塞勒-凯弗维尔法》(1950)规定“禁止任何公司收购其他公司的股票或资产,如果这种收购可能导致竞争被大大削弱或产生垄断”。
司法部和联邦贸易委员会联合颁布的《并购指南》(1992),对市场集中度的概念进行了明确定义。
《哈特-斯各特-鲁迪南反托拉斯法》(1976)规定了并购前申报制度,使联邦司法部有能力及时阻止反竞争的兼并或收购行为。《外国投资研究法》(1974)和《改善国内外资申报》(1976)规定外国投资者有义务向有关主管机关申报,违反者给予民事或刑事处分,同时发出禁止令。
2. 联邦证券法(1968):由三部法规组成,《威廉姆斯法》是其核心,对通过证券交易所逐步收购和通过发出收购要约的一次性收购作了规定。该法的主要目的是:监管股权收购行为,规范收购过程和披露要求,为股东提供足够的时间作决策以增加对证券市场的信心。
3. 行业管理法:在资本流动自由化程度很高的美国,对于所谓“敏感行业”的跨国并购,同样存在严格的立法限制和监管,如《联邦通讯法》等。
4. 艾克森-弗劳里奥法案(Exon-Florio,1988):该法案规定,只要有足够的证据证明在美国发生的并购行为对国家安全产生威胁,总统就有权暂停或中止该并购交易,总统授权“联邦外国投资委员会”行使该权力。第721款第3条规定,当总统认为“搁置或终止危害国家安全的外资并购是合理时,可以采取相关行动”;第5条规定:“总统或总统指定者,除国家安全因素外,还必须考虑到如下因素:(1)为了满足国防需要的国内生产;(2)为满足国防需要的国内生产能力,包括人力、产品、材料和其它物资服务等;(3)外国企业对国内产业和商业活动的控制力,以及对国家安全生产能力的影响”。该法案1992修订版规定,当外国国有企业收购美国企业并形成控制力时,必须接受本条款的审查。
该法案授权成立“联邦外国投资委员会”,由财政部、国务院、国防部、商务部、总检察官办公室、白宫管理和预算办公室、贸易代表办公室、总统经济顾问委员会组成,后扩展至科技政策办公室、总统国家安全事务助理、总统经济政策助理、国土安全部,共12个部门,由财政部长任主席。委员会的任务是通过审核保护国家安全,同时维护开放的投资政策,使本国投资者在海外不会受到报复性歧视对待。委员会有权针对外资收购行为进行5-90天的调查,并向总统提出取消交易的建议。
5.国防审查法(Defense Authorization  Act,1993):规定总统要向国会提交“联邦外国投资委员会”对外资收购行为的调查结果,包括收购对美国国家安全、美国在全球技术领导权的潜在影响。
外资受到限制的领域包括:①完全出于国家安全考虑而明确禁止外资介入:国内航空运输、核能生产和利用、国内水路运输;②严格限制外国直接投资介入:电信、广播等部门;③对外国投资实行对等原则:油气管道、铁路、矿产采掘等行业;④对水力发电、某些地区的水产业和航运业实施特殊限制。
2003年,美国政府颁布一份文件,将关键基础设施扩展到11个领域,并增加了5类若受到攻击可能对生命和民众信心产生严重损失的“关键资产”。
案例:
1990年2月,美国总统签署行政令,要求中国航空技术进出口公司撤回1989年底对美国飞机零部件生产企业Mamco公司的所有投资,理由是担心中航技的投资是为了获取美国的军事技术,会使美国在国家安全领域中的技术领先地位受到潜在的不利影响。
2005年6月,中国海洋石油有限公司宣布以每股67 美元(170亿美元)竞购美国优尼科公司,出价高于主要竞争对手美国雪佛龙公司。美共和党议员理查德•庞勃和邓肯•亨特上书布什总统,要求联邦政府对该收购案进行调查,理由是:中海油的背后是中国政府在操纵;优尼科的军民两用深海探测技术可用于武器试验,具有安全敏感性,并称“美国日益需要将满足能源需求列入外交政策、国家安全和经济安全的考虑范围,当情况涉及中国时尤其如此”。 中海油收购优尼科案最终没有通过美联邦贸易委员会(FTC)的反垄断审查和联邦外资委的国家安全审查。
2004年末,联想集团并购IBM个人电脑业务,3名共和党议员以“让中国获得先进技术危及美国国家安全”、“破坏产业基础”等理由,要求外国投资委员会对该并购案调查。IBM对政府做了多方解释和承诺,并把其中一个实验室剥离。最后联想只得到IBM的生产、销售和服务网络,IBM在美国政府采购中也遭到越来越多的歧视。
2006迪拜港口案,虽然外国投资委员会成员一致同意批准该项交易,布什总统也同意批准,但国会和主流媒体却以政治和意识形态为标准大肆反对,最终迫使该公司放弃收购。
专家认为,美对外资审查正呈现以政治和意识形态划线的趋势,参众两院正在酝酿新的法案来强化现在的审查机制。美国的名义开放度大大降低。“事实上,美国才是全球最不开放的市场,它有各种标准、行政限制,但美国却要求全球的其他市场要开放。这就是资本主义全球体系的日常政治主题。”(美国社会学家伊曼纽尔•沃勒斯坦)
法国:
1.公平交易法(1987):第7条“非法联合行为的禁止”中规定,明示或默示的商议行为,协定、协议或联盟,以阻碍、缩减或扭曲市场竞争为目的,或可能产生上述效果者应予禁止。上述行为特别是:(1)  限制其它企业进入市场或自由从事竞争活动;(2)阻碍市场价格自由形成、人为地促使价格上涨或下跌;(3)  限制或控制生产、经销、投资或技术进步。
2.金融和财政法典(2004修订):允许政府阻止外国投资商对本土具有战略意义的企业控股。规定外商投资法国战略产业前,必须与财经工业部商谈准入条件、签订相关协议,否则视为非法,外国投资公司要受重罚,法人代表受刑事审判。
2005年8月,法国政府确定了十个关键业务领域,阻止国外投资者恶意竞价收购,包括航空航天、生物技术、密码技术、核能工业、国防工业、微电子工业、传输敏感数据的信息系统等。准入条件包括:严禁窃取工业机密、严禁非法剽窃和出售核心技术、严禁将生产基地移出法国境外、保证随时满足政府的采购需求。2006年,又列出包括家乐福在内的20家大公司为特别保护企业,反对外国对其并购。
案例:
1998年,法国拉蒂尔-菲吉克公司(生产航空设备和核潜艇推进器)被美国联合技术公司、汉密尔顿标准公司收购,此收购案引起法国政府警觉,开始审查本国国防的关键资产和技术,以防进一步被外国蚕食,并确定国防资产和技术的关键领域。   
1999年,法国生产微处理器的GEM PLUS公司曾接受美国TPG公司入股,最终导致技术被窃和市场被抢,公司业务从此陷入困境。
最近,美国GE要入股Snecma和Sagem联合公司,法政府根据“金融和财政法典修订案”与GE谈判,限定GE股份为5%-10%。
2005年,意大利国家电力公司想接管法国苏伊士能源公司。得知此消息,法国迅速安排苏伊士能源公司与法国天然气公司合并,并声称“法国在能源供应方面的独立性具有重要的战略意义”,将该行为称为“经济爱国主义”。
2006年,国际钢铁业巨头米塔尔收购法国、卢森堡和西班牙联合掌控的阿赛洛公司一案,惊动了三国领导人。三国有关政府部门分别约见阿赛洛的总裁谈话。后法国经济部长以“经济爱国主义”的名义宣布:这是一起“恶意收购”。
(波兰政府阻止了一家意大利银行并购德国裕宝银行,因为其中牵涉到波兰的子银行;意大利中央银行力阻外国银行收购本国银行,此举被指责为过分使用权力,结果行长被告上法庭,等等。)

德国:
1.反对限制竞争法(1998):第1章第1条规定“处于竟争关系中的企业之间达成的协议、企业联合组织、以及联合一致的行为,如果以阻碍、限制、扭曲竞争为目的或使竞争受到阻碍、限制或扭曲,是禁止的”。第35条规定“如并购涉及的企业在全球的销售总额达到5亿欧元,其中至少有一家在德国的销售额超过0.25亿欧元,则该并购案需要经联邦卡特尔局审批”。第37条规定“收购另一家公司的全部或绝大部分资产,或取得对另一家或多家公司直接或间接控制权的单独或联合并购,或获得另一家公司50%以上股份和25%以上有表决权的股份的并购,以及对其他公司产生重大竞争影响的并购行为,均有向联邦卡特尔局申报的义务”。
2.公司法:跨国收购涉及收购德国公司25%或50%以上股份或表决权时,必须通知联邦卡特尔局;当收购产生垄断或加强市场控制地位时,收购被禁止。
对上市公司跨国收购的规定:外国投资者收购德国上市公司的股权必须向政府报告,如未获批准,任何企业的出售或公司大量股权的出售都不得生效。外国投资者收购上市公司股票超出总股本的25%以上,必须以书面形式通知该公司;如收购公司大部分股票需要进一步公告。
3.对外贸易法修订案(2005):扩大政府对外国投资者收购本国企业的否决权限,尤其对外商投资战略性产业如军工和密码技术企业控制趋严,限定外资股份在25%左右。
并购事先登记制度和事后报告制度:如果参与并购的企业销售额规模超过规定数额或取得20%的国内市场份额,须事先在联邦卡特尔局进行全面登记;如果实施的并购行为对市场竞争产生了重大影响,有关企业必须及时向联邦卡特尔局报告,否则属于违法。
为防止因股票出售使公司控制权落入外国投资者手中,德国的一些重要公司修改了公司章程,强化了公司股权的管理。特别是受政府控制的行业如民航、长途运输、保险公司以及矿业开发企业等,外国投资者通过购买证券获得产权往往会受到更加严格的限制。
案例:
2002年,美国OEP公司以收购75%的股份控制了霍瓦特-德意志潜艇制造公司,试图向台湾出售德国制造的常规动力潜艇,令德国政府陷入尴尬境地。
2005年,德国MTU公司(生产陆军和舰船用发动机)股东酝酿将该公司卖给美国卡莱尔集团(商业银行)。MTU公司工会向政府呼吁阻止这项交易,在内阁的提议下,通过了《对外贸易法》修订案。
1997年,加拿大PCS公司(世界最大的钾肥制造商)拟收购同行的德国KS公司51%的股份。此项并购如实现,PCS不仅获得德国钾肥市场的统治地位,且控制世界钾肥市场1/3份额。故德国联邦卡特尔局否决了这项跨国申请。

加拿大:
任何超过2亿美元的并购协议都必须经过加拿大政府批准方可生效。
案例;
2004年9月,中国五矿集团准备以50亿收购诺兰达矿业公司,加拿大政府立即对并购本国自然资源的前景引起警觉,酝酿采取更严格的保障措施以及考虑是否修改法案,给议会对并购过程具有更大的控制权。任何超过2亿美元的并购协议都必须经过加拿大政府批准方可生效。
(引自2007年01月10日  第一财经日报)
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责任编辑:Admin  
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