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  各大国规避外资并购风险的举措(二)    3星级
作者:高梁  发布时间:2007/5/28  7163  来源:电气商情网
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高梁
俄罗斯:
以固定资本投资方式进行的投资活动法(1998):投资项目可以是法律不禁止的任何所有制形式,投资主体可以是任何形式的法人和自然人,包括外国投资人,政策待遇一律平等。
俄联邦外国投资法(1999):外资有权购买俄商业组织的股票和有价证券,有权参与俄企业的私有化,享有获得土地自然资源及其它不动产的权力。投资领域的限制性例外,其原则是维护道德规范、公民健康、维护国防安全。
禁止和限制外资活动的产业、经营项目和区域的清单(2000)仅经过议会审议。法案规定:俄联邦有权对外资(及国内私人资本)在某些部门、产业和区域的投资经营予以禁止或限制,包括:国家电网、特种电力设备的生产、海运、空运、铁路运输、公路勘察和铺设、地质摄影、大地测绘、工程设计和资料、贵金属和宝石、教科书的编制和教育、投资基金、航天、核、航空及军事工业、渔业、林业、酒精产品、会计事务、动物防疫等。限制外资投资的方式有:俄联邦政府特许,政府规定外资参股(投资)在具体项目投资总额中的最高限额。该法案虽未通过,但反映了俄国投资领域的实际情况。
2001年,国家杜马将此法规修改更名为《对外国在俄投资实行国民待遇,取消限制性规定》:如果外国投资人或俄法人的活动可能导致外资直接或间接控制某一经营法人,或威胁到国家的独立和安全,俄总统有权暂停或禁止上述活动。
关于完善外商投资工作(1993俄1466号总统令):只有联邦法律和总统令才可以对俄境内外国投资人的活动规定限制性措施。
矿产资源法修正案(2005):限制外资介入战略资源储藏区,包括:铀、金刚石、石英和稀土等俄短缺的矿产资源、储量超过1.5亿吨的油田、储量超过1万亿立方米的天然气田和储量超过1000万吨的铜矿。处于国防工业所辖区域内的矿藏也将被列入俄战略资源储藏区名单。
《关于在俄罗斯境内对国家安全具有战略意义的商业组织注册资本直接投资的管理规定》草案:2006年11月由俄工业和能源部向联邦政府提交。该草案对限制外资进入俄战略领域作了规定。工业和能源部发表的声明指出,外国投资者要投资上述领域,需要先获得一个新成立的跨政府委员会的特别许可,申请将在3个月内得到答复。
据报道:该法案规定外国公司不需批准,最多可购买战略性企业50%的股份;外国人在证券市场上购买战略企业的股票,须经政府的特别许可。草案中重新规定了“战略性”企业的划分标准和范围,包括:安全技术、军工生产、飞机制造、航天、核能、自然垄断行业、联邦矿产储备。这是以法律形式将现有的国防工业、原材料企业的产权交易机制给予固定,目前,外国人参与此类业务必须获得普京总统的个人许可。

案例:
2004年8月,普京总统签署了“关于确定国有战略企业和战 略股份公司名单”的命令,包括514家国有战略企业和549家战略股份公司,如“俄天然气工业”、“石油运输”、“俄石油”、“俄铁路”、“统一电力系统”等大公司,以及一大批国防企业(国有股份不足25%的公司未入其列)。名单在俄罗斯总统网站公布。根据总统令,政府无权对它们实行私有化或向外资出售,只有总统特批才能出售。
日本:
1.外汇和外贸管理法(1984):
第27条规定:“大藏大臣或事业主管大臣如果认为有必要审查该申报的对内直接投资等是否会发生第1项或第2项的事态,可劝告变更和中止有关该对内直接投资的内容。(1)损害国家安全,妨害维持公共秩序,或者妨碍保护群众安全时;(2)会给日本国内的与该对内直接投资事业同种的事业(包括相关的事业)活动及日本经济的顺利发展带来明显的恶劣影响。
2.禁止私人垄断和公平交易法(1974):
该法律适用于国内企业和国外企业并购,该法第15条规定“任何公司,如果出现下列行为则不能实施合并:(1)企业兼并行为可能在某个特定领域实质上限制到竞争;(2)在合并过程中使用了不公平的贸易行为”。第16条规定“任何公司当实施收购行为时不能在任何贸易领域实质上限制到竞争或者采取不公平的贸易行为。(1)获得其它任何一家公司的全部或部分业务;(2)获得其它一家公司的全部或部分固定资产。”
3.证券交易法:
要求并购公司必须将公开收购的目的、价格、预定收购的有价证券数量及收购期限等事项以书面形式向社会公告,并从公告之日起向大藏大臣提出公开收购申报书,同时将副本送交被收购的公司和证券交易所,方可进行公开收购。
4.关于对内直接投资自由化(1967):
在“关于对内直接投资自由化的步骤”一节中指出:当前希望很多行业把自主批准的外资比例提高到100%,但在实际上还是困难的。此外,还有自主批准外资比例可达到50%的行业虽然持股比例在形式上是平等的,但由于在很多领域中内外企业的综合竞争力存在明显的差距,实际上有可能陷入不平等的地位。如果这样,就不能实现内外企业的共存共荣,也难以期待确保国民的利益。
5.关于对内直接投资等的自由化(1975):
在“一、基本想法”中规定:实行自由化后,如果外国投资新建企业或参加已有企业的经营给中小企业或农民以很大打击,政府要进行必要的干预。外国投资后,不允许实施不公平的行为是理所当然的。

案例:
1964年,美国德州仪器公司向日本政府提出设立独资子公司以生产半导体仪器和集成电路的申请,通产省到1967年才批准,并规定附加条件:(1)必须与日本企业合资,而且双方各占50%的股份;(2)德州仪器公司必须公开有关集成电路的技术专利;(3)合资企业成立一段时间后,日本政府有权进行生产调节。
二十世纪六十年代后期,日本迫于多边经济组织和条约的压力,逐步实行外资直接投资自由化。为此,日本采用了35项标准对国内产业的国际竞争力进行测评,进而确立产业开放的先后顺序,如下表:
第一次产业开放,技术水平指数在85分及以下的部门中,除了钟表和部分肥料工业以外,均没有列入向外资开放的名单,就连已接近国际水平的电子显微镜和缝纫机行业也未列入,故第一次自由化方案中几乎没有外商所期待的部门。  [日]松井清《资本的自由化》,有信堂1970版P89),1970年代才逐步放松对外资进入的限制(汽车工业1971年,集成电路1974年,电子计算机1975年),在农林水产业和矿业仍不许外资超过50%。
韩国:
限制垄断和公平交易法(1994):第3章第7条“限制企业联合”规定,凡资本金或总资产规模达到总统令所定标准的公司,不得通过直属公司、系列公司或与该公司有总统令所定特殊关系的人,采取下列任何一种对竞争施加实质性限制的行为(在符合产业合理化并获得公平交易委员会认可者除外)。(1)取得并持有其它公司的股份;(2)由企业主管或雇员兼任其它公司的主管职务;(3)与其他公司合并;(4)受让、租赁或承担经营其它公司的全部或主要经营业务,或受让其它公司的全部或主要营业用固定资产;(5)参加设立新公司。
产业资源部是外商直接投资政策的制定和执行部门。1998年,韩国实行新制定的《外国人投资促进法》,大幅放宽投资领域限制。韩国将邮递、中央银行、共济基金、证券交易所等金融管理、学术研究、国家行政管理、教育、艺术、社会团体、宗教团体等63个行业列在外商投资对象之外。适合外资投资的行业中,只有电视和无线电广播业尚禁止外商投资,其余如报刊发行、近海渔业、农牧业、电力、内港客货运、航空运输、电信、金融、传播和新闻等27个行业部分限制外商投资;其他行业外资可自由进入。
对限制外商投资的行业,规定外商持股的比率上限。政府各部门对需保护的产业和国家垄断行业的外商直接投资仍采取限制对国有企业的持股比率、通过审批制度掌握资本进出的动向、限制市场准入等措施,这些限制政策由产业资源部每年汇总后通过外商投资统合公告发表。
外商对84家指定的与国防相关的公司进行直接投资,必须得到产业资源部的批准。这些公司涉及韩国主要的电子和工业大型企业,也是非国防产品的主要生产商。
2005年3月颁布一项规定:持有公司股份超过5%的投资者,在公开控制公司经营权的意向后,5日内不得行使投票权且不得继续购入股票;如果投资者在柜台市场公开收购韩国某公司5%以上股份,目标公司可以发行可转换债券或其它证券以进行自我保护。

案例:
2002年3月,韩国公平贸易委员会决定对6家美国、德国和日本的石墨电极制造企业罚款850万美金。因为这6家公司参与了针对韩国企业的国际卡特尔组织,并占有国际石墨电极市场约80%的股份,并于1992年-1998年召开数次会议,达成了针对国际市场(包括韩国市场)的价格协定并实施。
2004年6月,韩国INI公司准备收购HANBO钢铁公司,签约后通知了韩国公平贸易委员会。但这两家公司的市场份额分别排名第1和第4,合并后市场份额将达到38%,而另外两家主要企业合计市场份额为33.4%,这意味着市场集中程度的增加和竞争的削弱。由于韩国钢铁市场是卖方市场,INT公司曾有过卡特尔行为,于是韩国公平贸易委员会命令INI公司将位于浦项的年产30万吨的钢厂卖给第三方企业。(注:此例为韩国国内案例,有助于理解韩国反垄断法条例。韩国反垄断法对内、外资同样适用)。
印度:
印度产业政策宣言(1991):
有如下规定:
A. 关于产业审批政策: (1)除少数关系国家安全、战略考虑、社会因素、危险化学品、环境破坏、资源消耗等因素,其它所有投资项目将自动获得许可; (2)涉及国家安全和战略考虑的产业领域,将继续保留给公共部门。
B.关于外国投资:(1)对于国家急需发展的重点领域,外国直接投资将自动获得许可,股份上限为51%;
C. 关于《垄断及限制贸易行为法》: (1)《垄断及限制贸易行为法》将逐步进行修定,取消关于并购中在资产限额方面的规定, 这意味着特定条件下的企业并购行为将不再需要政府审批;(2)该法的重点将放在控制和规范垄断性、限制竞争的行为以及不公平的贸易行为,同时,垄断及限制贸易行为委员会将被授权处理来自消费者的关于垄断、限制性和不公平贸易行为的投诉。

案例:
2005年3月,中国华为公司向印度外国投资委员会提交申请,计划投资6000万美元在班加罗尔建厂生产电信设备,用于改造印度的通信设施,然而,印度情报机构高度重视华为的投资计划,成立了一个专门委员会,对涉及国外企业进入印度敏感行业的指导方针进行重新评估;外交部和内政部认为,国家电信网络具有战略意义,让中国公司介入该网络将导致印度国家安全受到威胁,因此反对华为的投资建议。这一计划已被印度政府搁置。
2005年11月,香港和黄港口控股公司欲竞购印度一个价值27亿美元的集装箱码头,而印度却以国家安全方面的考虑为由,将这家全球最大的独立港口运营商排除在竞标者名单之外,禁止它参与此项目的投标。
附:泰国动向
在采取资本管制措施后三周,泰国政府昨日再次宣布对外资在泰国企业中的所有权采取限制性措施。
2007年1月9日政府原则批准了《外资经营法》,要求在电信和其他事关国家安全的重要部门的海外投资者在一年内披露其在泰国公司中的持股情况,并下一年内将有投票权的持股份额削减到50%以下;这些外国投资者的本土合资伙伴企业需在90天的时间里披露他们的持股状况,并在一年内调整持股状况,使之符合修订后的法规。包括服务业在内的三个行业将获政府豁免,免予削减外资和名义持股人持有的股份,但这些企业仍然需要按照要求披露他们的持股状况。   
泰国军政府通过上述新规,主要是针对泰国前总理他信向新加坡淡马锡出售家族企业Shin公司股权一案,该案一度引发对他信家族涉嫌舞弊和*卖国有资产的强烈抗议。
在泰国现有法律框架下,许多外国投资者通过由泰国公民持有对公司的名义合法控股权、而外国人持有大多数投票权的做法,来绕开对外资所有权的限制。但为了遵守新规,外国投资者可能需要把大部分投票权移交给他们的泰国合作伙伴。
淡马锡通过泰国名义持有人绕过关于泰国电信公司外资持股比例的限制规定成功进行交易,但这笔价值19亿美元的交易引发了泰国上下的不满。一些反他信组织认为,他信家族的这笔交易存在严重舞弊行为,使泰国国家经济受到损失,此后,反他信活动不断,要求他信下台的呼声也越来越高,并最终导致了9月的政变。
一些大型外国投资者很可能受到新规影响,其中包括挪威电信公司Telenor、英国的Tesco及法国家乐福等。而泰国海外联合商会的主席哈伦本周也针对政府可能出台的新规表示,如果政府决定改变对外资企业的定义,泰国将有数千家企业受到影响。

(引自2007年01月10日 第一财经日报)

责任编辑:Admin  
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